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律师业务之●律师代理民商事案件的准备 (原告篇)

律师业务之●律师代理民商事案件的准备 (原告篇)

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  • 发布时间:2019-04-28
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【概要描述】导语:律师在接手一个民事案件时,应该从何处入手?应该如何准备材料和有效的证据?应该按照哪些步骤逐步做好起诉的各项准备工作?作为原告方的代理律师,通常有较充裕的时间,能够真正做好诉讼前的准备工作,但如何准备似乎与时间没有太大的关联。律师应如何准备诉讼?我们可将之归纳为:沟通、商定、分析、确认、起诉五个步骤。一、沟通:是指律师与当事人充分沟通,了解基本案情,明确当事人的诉讼目的。沟通也可以为当事人法律

律师业务之●律师代理民商事案件的准备 (原告篇)

【概要描述】导语:律师在接手一个民事案件时,应该从何处入手?应该如何准备材料和有效的证据?应该按照哪些步骤逐步做好起诉的各项准备工作?作为原告方的代理律师,通常有较充裕的时间,能够真正做好诉讼前的准备工作,但如何准备似乎与时间没有太大的关联。律师应如何准备诉讼?我们可将之归纳为:沟通、商定、分析、确认、起诉五个步骤。一、沟通:是指律师与当事人充分沟通,了解基本案情,明确当事人的诉讼目的。沟通也可以为当事人法律

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导语:律师在接手一个民事案件时,应该从何处入手?应该如何准备材料和有效的证据?应该按照哪些步骤逐步做好起诉的各项准备工作?

作为原告方的代理律师,通常有较充裕的时间,能够真正做好诉讼前的准备工作,但如何准备似乎与时间没有太大的关联。律师应如何准备诉讼?我们可将之归纳为:沟通、商定、分析、确认、起诉五个步骤。

一、沟通:是指律师与当事人充分沟通,了解基本案情,明确当事人的诉讼目的。沟通也可以为当事人法律咨询时适用。

1、沟通的目的:沟通即交流过程。律师与当事人的沟通不以说服为目的。其目的是通过深入沟通进一步还原案件的基本事实,律师在掌握基本案情的前提下,“以事实为根据”可对案件做进一步的分析、研讨。

2、沟通的方法:做一个合格的倾听者。如何通过与当事人的沟通,把握案件事实的全貌?在此期间,律师应学会和运用倾听的技巧、掌握回应的方式、把握发问的技巧。

在倾听时,(1)做到专注,要对当事人的陈述感兴趣,并融入到当事人的说话之中;(2)要有耐心,不轻易或无目的的打断当事人的说话;(3)对当事人的陈述错误,不需要评判和反驳,因为评判和反驳不是律师与当事人沟通的目的,但可以在适当的时侯予以简要的回应;(4)要做好记录,并不时与当事人通过目光交流、微笑、点头等动作进行沟通,使当事人感到其陈述受到重视,拉近与当事人的感情距离。

在倾听时,律师要掌握对当事人回应的方式和发问的技巧。(1)对当事人陈述过程中有相应证据证明的事实,可以做出适当的肯定的回应;(2)引导当事人在陈述某一个事实时,能够出示相应的证据材料,如不能出示的,应做好记录,并要求当事人事后准备;(3)通过发问,引导当事人说出对其不利的事实,此举有利律师全面掌握案件事实,并对案件的处理结果作出合理的预判。

二、商定:与当事人商定具体的诉讼请求,甄别案件材料,固定有效证据。

在确定律师代理诉讼,并与当事人办理相关代理手续后,律师正式着手诉讼案件的代理,进行前期准备工作:

1、初步审查双方当事人的身份:当事人为个人的包括姓名、住址、身份证号码、联系方式等;当事人为单位、企业、其他经济组织的包括企业名称、法定代表人身份证明、法定代表人身份信息、营业执照等。

2、依据双方当事人的约定或者民事诉讼法的规定,选择并确定案件的管辖法院,但应注意专属管辖的规定。

3、对案件是否超过诉讼时效进行审查,查明是否存在诉讼时效中止、中断、延长事由。

作为原告的代理律师,其首要任务是确定案件当事人的诉讼请求,该诉讼请求应是在当事人的诉讼目的的基础上与当事人共同商定而确定的,代理律师只能给予当事人法律专业方面的建议,切忌律师代替当事人独自确定案件的诉讼请求。否则易引起当事人的不满,甚至投诉。

三、分析:起草诉讼分析报告,理清案件的基本事实和相应的法律关系,分析诉讼方案。

诉讼案件分析报告是律师通过自己对某一具体诉讼案件事实和法律的分析,并以简明的书面形式表达出来的案件分析材料。通过诉讼分析报告,办案律师可以以案件事实、证据及法律规定为基础,正确分析案件中存在的各项法律关系,明确办案的思路,预测诉讼风险和诉讼结果。

诉讼案件分析报告至少应包括以下几个方面的内容:

1、案由。应根据最高人民法院《民事案件案由规定》准确确定诉讼案件的案由。

2、诉讼双方当事人。根据当事人之间形成的法律关系确定诉讼案件的当事人。

3、基本案情。应陈述案件的全部事实,重点为引起争议的事实部分,基本案情的书写应充分反映案件事实的真实性,达到全面、翔实,案情中的时间、地点、人物、事件等不可遗漏。注意了解对当事人不利的事实和证据。

4、归纳诉讼案件争议的焦点。根据当事人争议的主要事实及其诉讼目的和诉讼请求,归纳诉讼案件争议的焦点。

5、收集主要证据及相关法律规定的准备。围绕诉讼案件争议的焦点,提醒当事人收集、提交相关的证据材料并进行证据分析,同时,查阅相关法律规定(包括检索的相关判例)并予以摘录或者留存。

6、拟定诉讼方案。民商事案件的诉讼方案应采用多角度思考,形成多种诉讼方案,然后,针对数个方案进行评估,并选择对当事人利益最大化的诉讼方案予以执行。也可以从被告或者被告代理律师的角度,分析对案件的应诉策略和方法,真正做到知己知彼。

四、确认:明确当事人双方的法律关系,固定所需要的证据材料,查询相关法律规定及已生效的裁判文书,明确诉讼请求所适用的法律依据或者合同依据。

选择确定了对当事人利益最大化的诉讼方案后,代理律师应以双方当事人之间发生的法律关系为线索,确定与本案有关的事实和证据,收集代理案件所需要的证据原件,证据原件原则上应由当事人自行妥善保管,如由律师保管时,代理律师必须尽到完全的保管责任。整理与案件有关的相关法律规定,打印检索到的与代理案件相关的法院生效裁判文书,必要时可以交给法官予以参考。

五、起诉:准备起诉状及证据目录,向有管辖权的人民法院提起诉讼或者依法向仲裁委提起仲裁申请。

1、起草起诉状。(1)起诉状的书写必须规范,应按照诉讼文书的格式进行准备,不需要过份的标新立异;(2)各项诉讼请求应明确、肯定,不应产生任何歧义或者出现多种理解;(3)事实和理由部分应尽量简明扼要,切忌洋洋洒洒,篇幅过长。事实和理由部分只要围绕着各项诉讼请求阐明主要的事实,不应说明对事实的分析以及法律的理解与适用。

2、编制证据目录。(1)证据目录应包括证据名称、证据来源、证明目的、备注四个部分;(2)证据名称应注意准确性和完整性,如:银行电子回单,应写明某年某月某日的某某银行的电子回单,尤其在同一案件中的证据存在多份电子回单的情形下,更需要完整书写,并与其他电子回单相区别;(3)证据目录的书写应尽量避免使用表格方式,尤其是在向法院提交证据目录电子文档时,这样可能减少法官或者书记官的工作量;(4)按证据目录的顺序装订证据册,并编写页码。

3、将起诉状及证据按照法律规定的应交份数,向有管辖权的人民法院提起诉讼或者依法向仲裁委提起仲裁申请。

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